На адвокатов возложено тяжелое налоговое бремя и с этим вряд ли поспоришь: доход облагается ставкой 13%, а иной режим налогообложения адвокат не вправе применить, так как адвокатская деятельность в силу закона не является предпринимательской. Специальные налоговые режимы в виде Упрощенной системы налогообложения (далее УСН), ставка налога установлена в размере 6%, либо 15% и Налог на профессиональный доход (далее НПД) — ставка 4%, либо 6%, применяют налогоплательщики, осуществляющие предпринимательскую деятельность и самозанятые граждане, адвокатскому сообществу не доступны.

Федеральный закон от 27 ноября 2018 г. N 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» прямо предусматривает, что доходы от адвокатской деятельности не признаются объектом налогообложения. По мнению профессионального сообщества, запрет на применение налога на профессиональный доход привело к дискриминации адвокатов в сфере налогообложения. Данная позиция отражена в Резолюции о недопущение дискриминации адвокатов в сфере налогообложения, принятая 18 апреля 2019 года на IX Всероссийском съезде адвокатов. Также, важное значение в рассматриваемом вопросе определяет Проект Концепции регулирования рынка профессиональной юридической помощи, представленный Минюстом РФ 24 октября 2017 года, в котором предлагается расширить организационно-правовые формы адвокатских образований, что непосредственно приведет к возможности выбора применяемой системы налогообложения.

Возникает несколько вопросов:

Необходим ли выбор системы налогообложения самой корпорации?

Настолько ли обременительна существующая система налогообложения адвокатских образований, применяемая на протяжении 19 лет (единая ставка НДФЛ в размере 13% введена с 2001 года)?

Как в процентном соотношении изменится налоговая нагрузка на адвокатов: уменьшится или увеличится?

Для ответов на эти вопросы предлагаю проанализировать особенности существующей системы налогообложения адвокатов, и сделать выводы о тяжести налоговой нагрузки.

Итак, адвокатская деятельность не относится к предпринимательской и доход облагается налогом на доходы физических лиц, ставка которого составляет 13%.

Если сравнить только налоговые ставки, то действительно мы приходим к выводу о том, что тезис о дискриминации адвокатов подтверждается: значительный перевес 13% НДФЛ против 6% УСН и 4% НПД виден невооруженным глазом.

Возникает сразу же закономерный вопрос: неужели в правовом государстве, где в Конституции РФ закреплен принцип равенства прав и свобод человека и гражданина независимо от принадлежности к общественным объединениям, такое возможно?

Давайте разбираться.

Известным фактом для адвокатского сообщества является уменьшение налоговой базы по НДФЛ на сумму отчислений в Адвокатскую палату и адвокатское образование. Этими расчетами, как правило, занимается бухгалтерия адвокатского образования. Обратимся к основному закону, регламентирующему деятельность адвокатского сообщества:

пунктом 7 статьи 25 Федерального закона №63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» предусмотрено, что адвокат осуществляет профессиональные расходы на:

1) общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов;

2) содержание соответствующего адвокатского образования;

3) страхование профессиональной ответственности;

4) иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.

Какие конкретные цифры в рублях, в течение календарного года, отражают все эти расходы?

Общие нужды адвокатской палаты, определяются собранием (конференцией) адвокатов, и варьируются в зависимости от субъекта РФ. Проанализировав решения конференций по 8-ми субъектам РФ для наглядности расчета, будет применяться среднее значение установленных отчислений, по состоянию на 2020 год:

  1. Обязательные отчисления для членов Адвокатских палат находится в диапазоне от 1000 руб. до 2400 руб. в месяц, для расчета возьмем среднее значение 1500 рублей ежемесячно, включая отчисления на нужды Федеральной палаты адвокатов РФ (в течение календарного года эти расходы составят 18000 руб.);
  2. Обязательные единовременные отчисления для членов Адвокатской палаты, получившие статус адвоката — среднее значение 110 000 рублей.
  3. Обязательные единовременные отчисления для адвокатов, принятые в члены Адвокатской палаты в порядке п. 5 ст. 15 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», среднее значение 120 000 рублей.

Содержание адвокатского образования находится в диапазоне от 4 000 до 20 000 руб. в месяц, для расчета возьмем среднее значение 10 000 руб (год 120 000 руб.).

Следующий обязательный расход адвоката — это страховые взносы, установленные ст. 430 Налогового кодекса РФ (0, в 2020 году — общая сумма составляет 40 874 руб., из них обязательное пенсионное страхование 32 448 руб. и медицинское страхование 8 426 руб.

Таким образом, проанализировав данные положения мы видим, что адвокаты осуществляют расходы не только в адвокатскую палату и адвокатское образование, но и расходы при получении статуса, внутренней «миграции» в другой субъект, а также уплачивают страховые взносы.

Теперь учитывая индивидуальные условия, рассмотрим несколько вариантов возможных расходов:

  1. Адвокат осуществляет свою деятельность в коллегии адвокатов не первый год: расходы составят 178 874 руб. =18 000+120 000 + 40 874;
  2. Адвокат получил статус в начале календарного года, в этом случае к 1 варианту добавляется 110 000: 288 874 руб.
  3. Адвокат «перевелся» в Адвокатскую Палату другого субъекта, к 1 варианту расходов добавляем 120 000 и получаем 298 874 руб.

Колоссальные расходы, не правда ли?

Многие ли адвокаты заявляют о своих расходах?

Как вы считаете, если в течение года доход адвоката составил, например 300 000 руб., НДФЛ исчисляется со всей суммы?

По инерции ответ будет «да», что вполне естественно и естественность такого подхода подтверждается реальным опросом среди адвокатского сообщества.

Давайте пофилософствуем на эту тему: адвокаты не наделены правом отказаться от уплаты перечисленных выше расходов. Принося присягу каждый адвокат берет на себя обязательство о соблюдении корпоративного законодательства, включающее перечисленные выше расходы, в противном случае неуплата взносов может стать основанием для привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности и может повлечь возбуждение дисциплинарного производства и в исключительных случаях привести к лишению статуса. Возможность для какого-либо маневра отсутствует.

Также важным фактором является то, что адвокат должен исполнить обязанность по уплате взносов в Палаты, вне зависимости от наличия гонорара.

И как мы увидели сумма расходов в годовом исчислении потрясает своими цифрами.

Если предположить, что механизм определения налоговой базы по НДФЛ исчисляется как доходы, умноженные на ставку налога 13%, тогда с уверенностью можно подтвердить тезис о дискриминации адвокатов в сфере налогообложения.

Самое важное посмотреть на эту ситуацию с другой стороны, под другим углом.

Переворачиваем свое представление о налоговой базе НДФЛ и обратимся к п.3 ст.210 НК РФ: «…для доходов, в отношении которых предусмотрена налоговая ставка 13% налоговая база определяется, как денежное выражение таких доходов, подлежащих налогообложению, УМЕНЬШЕННЫХ НА СУММУ НАЛОГОВЫХ ВЫЧЕТОВ» (т.е. это расходы).

Формула расчета налога выглядит следующим образом:

Сумма налога к уплате= (доходы-расходы) * 13%

где:

доход – это сумма гонораров, поступивших от доверителей;

расход – это налоговые вычеты;

Каким же образом адвокаты могут учесть эти расходы? Все просто: адвокат заявляет о расходах (письменно либо устно) в бухгалтерию адвокатского образования с обязательным документальным подтверждением расходов (квитанции об оплате, кассовые чеки).

Важно понимать, что бухгалтерия адвокатского образования не обязана инициативноучитывать расходы адвоката без его заявления.

Что же получилось на практике?

По результатам выступление на тему «Как адвокату оптимизировать налогообложение» на заседании Коллегии адвокатов «СЕД ЛЕКС» 17 октября 2019 года выяснилось, что адвокаты применяющие профессиональные вычеты оказались в меньшинстве. Аналогичная картина повторилась 04 декабря 2019 года при обсуждении этого вопроса в сообществе молодых адвокатов Адвокатской палаты Московской области. Более того, что касается расходов при вступлении в адвокатуру и внутренней «миграции» реакция была едина — адвокаты впервые услышали о том, что можно отнести эти затраты к профессиональным расходам.

Следующий этап заключался в реализации права на получение профессиональных вычетов: представление письменного заявления налоговому агенту. Что оказалось удивительным, так это отказ профильных подразделений учитывать обязательные расходы адвокатов при получении статуса и смене членства, мотивы также изумили: никто раньше не заявлял, поэтому расходы учитываться не будут; этот расход относится к социальному вычету, необходимо заполнить 3-НДФЛ по окончании налогового периода (календарный год) и подать самостоятельно в ИФНС.

Что касается предложенного варианта отнесения к социальному вычету обратимся к ст. 219 НК РФ согласно которой, к социальным налоговым вычетам не относятся обязательные единовременные отчисления для адвокатов, поэтому предложенный вариант о самостоятельном заявлении расходов не обоснован, и такой подход приведет к пустой трате времени, тем более к неблагоприятному результату: отказу налогового органа.

Также, проанализировав разъяснения и письма Министерства Финансов Российской Федерации[1], в отношении профессиональных вычетов адвокатов, выяснилось, что действительно разъяснений по обязательным расходам адвокатов при получении статуса и смене членства, нет. Но, как мы уже знаем, обязанность по уплате взносов установлена в ФЗ №63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее — Закон об адвокатской деятельности), и размеры взносов устанавливаются на ежегодной Конференции адвокатов субъектов – а это, означает, что расходы относятся к профессиональным вычетам, но не к социальным, либо иным другим. И согласно ст. 221 НК РФ налогоплательщики реализуют право на получение профессиональных налоговых вычетов путем подачи письменного заявления налоговому агенту – в бухгалтерию адвокатского образования.

Для подтверждения правильности предложенной правовой позиции  отнесения расходов, утвержденных на ежегодной конференции адвокатов субъекта РФ, к профессиональным вычетам, 02 декабря 2019 года я обратилась в Министерство Финансов Российской Федерации с официальным запросом (идентификационный номер обращения 2019-12381) следующего содержания:

«Прошу разъяснить состав профессиональных налоговых вычетов применяемых адвокатами, учредившими адвокатские кабинеты, а также адвокатами, осуществляющими свою деятельность в коллегиях адвокатов, адвокатских бюро, юридических консультациях. Ежегодно на конференциях адвокатов субъектов РФ утверждается размер обязательных единовременных отчислений для членов палаты, получивших статус адвоката и адвокатов принявших решение об изменении членства в адвокатской палате одного субъекта РФ на членство в адвокатской палате другого субъекта РФ. Имеют ли право перечисленные категории налогоплательщиков учесть единовременные отчисления в составе профессиональных налоговых вычетов, либо иных вычетов? Возможно ли получить вычет в размере обязательных единовременных отчислений не обращаясь к налоговому агенту, представив декларацию 3-НДФЛ и заявление на возврат излишне уплаченного налога? Каким образом вернуть излишне уплаченный НДФЛ за предшествующий период»

04 февраля 2020 года на мой адрес электронной почты поступил ответ: письмо Министерства Финансов Российской Федерации №03-04-05/6721, в тексте которого, подтверждается и закрепляется правильность правовой позиции:

«…..при определении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц доходы, полученные от адвокатской деятельности, могут быть уменьшены на сумму отчислений (расходов), установленных пунктом 7 статьи 25 Федерального закона №63-ФЗ. При этом произведенные расходы могут быть приняты в составе затрат адвоката при их документальном подтверждении…»

Таким образом, благодаря проведенной аналитической работе, опросу профессионального сообщества, апробированию на практике, и направлению запроса,  адвокаты обоснованно могут заявить налоговому агенту о включении расходов при получении статуса и смене членства в затраты подтверждая свои требования письмом Минфина РФ от 04 февраля 2020 года №03-04-05/672.

А теперь возвращаемся к вышеприведенному примеру, в котором сумма дохода за календарный год составила 300 000 руб., и профессиональные расходы по 3-м вариантам, и рассчитаем, как будет выглядеть сумма налога к уплате.

Налог к уплате составит:

Без учета расходов

300 000

*13%

Если заявить расход (1 вариант)

(300 000 — 178 874)

*13%

Если заявить расход (2 вариант)

(300 000-288 874)

*13%

Если заявить расход (3 вариант)

(300 000-298 874)

*13%

39 000 руб.15 746 руб.1 446 руб.146 руб.
Разница23 254руб.37 554 руб.38 854 руб.

Особенно важно посмотреть на эти цифры за 12 месяцев (налоговый период НДФЛ — календарный год), так как благодаря масштабированию появляется возможность увидеть, какая сумма денежных средств может остаться у каждого адвоката, заявившего о своих расходах (строка в таблице «разница»).

Таким образом, заявляя о своих профессиональных расходах фактически доход адвоката облагается ставкой менее 6%. Разве это не волшебство расчетов? Поэтому все в наших руках: заявить о своих правах на вычет, либо не заявлять и платить 13% со всей суммы гонорара.

И тезис о дискриминации адвокатов в сфере налогообложения разбивается о глыбу реальности. Сравнивая общий режим налогообложения адвокатов, важно для себя понимать механизм расчета налоговой базы по УСН: если объектом налогообложения признаются доходы, тогда применяется налоговая ставка 6%. Но как мы уже выяснили адвокатское сообщество не вправе отказаться от профессиональных расходов, и, если провести аналогию с УСН, в этом случае объектом налогообложения признаются доходы, уменьшенные на величину расходов, и ставка налога составит 15%. А это на 2% больше, чем существующая система налогообложения адвокатских образований, ставка которой составляет 13%.

Возможно ли применение 6% УСН (в случае выбора налоговой базы в виде дохода). Этот вариант приведет к увеличению налоговой нагрузки уже на 6%, и составит 19% (13 %+6%).

Причин несколько:

  1. в соответствии с п.5 ст.34611 НК РФ «Организации и ИП, применяющие УСН, не освобождаются от исполнения обязанностей налогового агента»;
  2. в соответствии с п.13 ст.22 Закона об адвокатской деятельности «…коллегия адвокатов является налоговым агентом адвокатов….»

Единственно возможными налогоплательщиками УСН 6% в корпорации — могут быть адвокаты, учредившие адвокатский кабинет. Но в этом случае возникнет иной краеугольный камень – один из базисных принципов в адвокатском сообществе «равноправие» непременно нарушится.

Нужен ли адвокатскому сообществу такой вариант? Уверенна, что благодаря перечисленным обстоятельствам, каждый сформирует мнение по данному вопросу. На мой взгляд, существующий режим налогообложения адвокатов является самым оптимальным.

Сегодня вашему вниманию представлен один вид вычетов — профессиональные расходы адвокатов, которые значительно снижают сумму налога, и самое важное, что это не единственный расход, на который имеют право адвокаты.

Ответ Минфина России на запрос адвоката Худовой Е.Ф.

Продолжение следует, читайте в следующих статьях.

[1] Письмо Минфина России от 11 сентября 2013 г. N 03-04-06/37516;

Письмо Минфина России от 7 ноября 2013 г. N 03-04-06/47637

Письмо Минфина России от 27 декабря 2018 г. N 03-04-05/95365;

Письмо Минфина России от 29 марта 2019 г. N 03-04-06/21987;

 

Худова Екатерина Федоровна

Адвокат (номер в Реестре Адвокатской палаты Московской области 50/9382), Московская коллегия адвокатов «Сед Лекс».

89099499555

katerina.khudova@mail.ru

Статья адвоката Худовой Е.Ф. посвящена анализу существующей системы налогообложения адвокатов по сравнению с иными системами налогообложения, также предложен конкретный алгоритм действий снижения налогового бремени.

Ключевые слова: адвокат, налогообложение адвокатов, НДФЛ, профессиональные налоговые вычеты, расходы адвокатов.

 

REVOLUTION OF PROFESSIONAL DEDUCTIONS OF LAWYERS.

Khudova Ekaterina Fedorovna

Lawyer (number in the Register of the Law Chamber of the Moscow Region 50/9382), Sed Lex Moscow College of Lawyers.

Article of a lawyer Khudova E.F. The article is devoted to the analysis of the existing system of taxation of lawyers in comparison with other taxation systems; a specific algorithm of actions to reduce the tax burden is also proposed.

Key words: lawyer, taxation of lawyers, personal income tax, professional tax deductions, expenses of lawyers.